กระบวนการอนุญาโตตุลาการในข้อพิพาทด้านการควบรวมกิจการ (M&A)

กระบวนการอนุญาโตตุลาการในข้อพิพาทด้านการควบรวมกิจการ (M&A)

การควบรวมและซื้อกิจการ (M&A) ถือเป็นธุรกรรมทางธุรกิจที่ซับซ้อน โดยเฉพาะอย่างยิ่งเมื่อเกิดขึ้นข้ามพรมแดน โดยทั่วไปจะเกี่ยวข้องกับองค์กรจำนวนมากและข้อตกลงที่มีความยาวและมีหลายแง่มุม เนื่องจากมีปัญหาเฉพาะและปัจจัยแทรกซ้อนที่เกี่ยวข้องกับธุรกรรมมากมายจึงเป็นเรื่องที่หลีกเลี่ยงไม่ได้ที่ข้อตกลงบางอย่างส่งผลให้เกิดข้อพิพาท ในช่วงไม่กี่ปีที่ผ่านมา การอนุญาโตตุลาการได้กลายเป็นวิธีการที่นิยมใช้ในการแก้ไขข้อพิพาทเรื่องการควบรวมกิจการ ในขณะที่ตลาดโลกแสดงสัญญาณการฟื้นตัวอย่างต่อเนื่อง การอนุญาโตตุลาการถือเป็นวิธีที่มีประสิทธิภาพในการแก้ไขข้อพิพาทที่เกี่ยวข้องกับธุรกรรมการควบรวมกิจการในหลากหลายภาคส่วน เช่น ภาคการเงิน การดูแลสุขภาพ การศึกษา พลังงาน และเทคโนโลยี ข้อพิพาทเรื่องการควบรวมกิจการอาจเกิดขึ้นจากข้อตกลงหลักหรือข้อตกลงเสริม เช่น หนังสือแสดงเจตจำนง บันทึกความเข้าใจ ข้อตกลงการรักษาความลับ ข้อตกลงผูกขาด ฯลฯ และโดยทั่วไปจะแบ่งออกเป็นสองประเภท: ก่อนปิดกิจการ (pre-closing) และหลังปิดกิจการ (post-closing) การลงนามในเอกสารการทำธุรกรรมก็ถือว่าเป็นเหตุการณ์สำคัญ แต่ก็ไม่ใช่จุดสิ้นสุดของข้อตกลง ข้อพิพาทก่อนการปิดกิจการ อาจเกิดขึ้นเมื่อฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งซึ่งมักจะเป็นผู้ซื้อ พิจารณาว่าไม่สามารถดำเนินธุรกรรมต่อไปได้ ฝ่ายที่ประสงค์จะถอนตัวอาจดำเนินการได้ด้วยเหตุผลหลายประการ เช่น ไม่เป็นไปตามเงื่อนไขเบื้องต้น ไม่มีตัวเลือกทางการเงินสำหรับการซื้อกิจการ ตัวเลือกทางการเงินมีความน่าสนใจลดลง และคู่สัญญาพบว่าผู้มีโอกาสเป็นลูกค้าลดน้อยลง นอกจากนี้ ฝ่ายต่างๆ อาจฝ่าฝืนภาระผูกพันก่อนปิดกิจการหรือเข้าทำข้อตกลงกับบุคคลที่สาม ซึ่งเป็นการละเมิดภาระผูกพันผูกขาด ในกรณีเช่นนี้ อีกฝ่ายสามารถดำเนินคดีหรือขอคำสั่งห้าม เพื่อบังคับให้อีกฝ่ายทำธุรกรรมให้เสร็จสิ้น เนื่องจากเวลาเป็นสิ่งสำคัญในการทำธุรกรรมก่อนการปิดกิจการ จึงเป็นมาตรฐานสำหรับฝ่ายต่างๆ ที่จะตกลงกันในเรื่องคำสั่งห้ามเพื่อเป็นการเยียวยาสำหรับการละเมิดในระยะเวลาอันสั้นพอสมควร ในแง่นี้ กระบวนการอนุญาโตตุลาการแบบเร่งด่วนหรือมาตรการชั่วคราวมักถูกมองเห็นโดยฝ่ายที่มีความเหนือกว่าทางธุรกรรมในการควบรวมกิจการ

ความได้เปรียบของการใช้อนุญาโตตุลาการในข้อพิพาทด้านการควบรวมกิจการ

          ประการแรก คู่สัญญาทั้งสองฝ่ายมีสิทธิเลือกอนุญาโตตุลาการของตนเอง การจัดการกับข้อพิพาทเรื่องการควบรวมกิจการมักหมายถึงการจัดการกับปัญหาการประเมินราคาและการบัญชีที่ซับซ้อน บุคคลที่ตัดสินข้อพิพาทจะต้องมีความรู้เกี่ยวกับอุตสาหกรรมและเศรษฐกิจ ผู้พิพากษาศาลอาจไม่มีคุณสมบัติเสมอไปในเรื่องนี้ อย่างไรก็ตาม อนุญาโตตุลาการและผู้เชี่ยวชาญที่เกี่ยวข้องกับกระบวนการพิจารณาของอนุญาโตตุลาการจะสามารถพิจารณาข้อพิพาทโดยอาศัยความรู้ที่มี และอาจได้รับการคัดเลือกตามความเชี่ยวชาญทางวิชาชีพและทางเทคนิค ความสามารถทางภาษา และความพร้อมของคณะอนุญาโตตุลาการ

ประการที่สอง ฝ่ายต่างๆ ในข้อตกลงควบรวมกิจการมักจะพยายามรักษาข้อพิพาทของตนไม่ให้ออกสู่สาธารณะ สิ่งสำคัญคือต้องหลีกเลี่ยงการประชาสัมพันธ์ นอกจากนี้ คู่สัญญามักจะกังวลที่จะปกป้องข้อมูลที่เป็นความลับกับคู่แข่งทางการค้า การรักษาความลับจึงเป็นปัจจัยสำคัญในการควบรวมกิจการ ซึ่งการยุติข้อพิพาทต่อหน้าศาลไม่รับประกันการรักษาความลับ อย่างไรก็ตามในบางกรณีเนื่องจากการรักษาความลับไม่สามารถเอาชนะพันธกรณีของบริษัทสาธารณะหรือจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ในการเปิดเผยการมีอยู่ของ อนุญาโตตุลาการหรือผลคำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการนั้น

ประการที่สาม สิ่งสำคัญโดยเฉพาะในการทำธุรกรรมระหว่างประเทศคือ การดำเนินคดีอาจเป็นภาษาใดก็ได้ในการอนุญาโตตุลาการตัวอย่างเช่น ภาษาอังกฤษอาจถูกเลือกเป็นภาษาของการดำเนินคดีแม้ว่าสัญญาอาจจะ ร่างเป็นภาษาอื่น ภายใต้กฎหมายสวิสและการดำเนินคดีที่จัดขึ้นในอาร์เจนตินา การผสมผสานความรู้ทางกฎหมายและความสามารถทางภาษาที่เกี่ยวข้องดังกล่าวโดยทั่วไปสามารถเสนอได้โดยคณะอนุญาโตตุลาการเท่านั้น โดยเฉพาะอย่างยิ่งกรณีเมื่อศาลดำเนินกระบวนการในภาษาราชการเท่านั้น เนื่องจากคดีเชิงพาณิชย์มีแนวโน้มที่จะเกี่ยวข้องกับเอกสารจำนวนมากและซับซ้อน ความยืดหยุ่นของภาษาที่นำเสนอโดยอนุญาโตตุลาการสามารถช่วยหลีกเลี่ยงความจำเป็นในการแปลส่งผลให้ประหยัดเวลาและค่าใช้จ่ายได้อย่างมาก

ประการสุดท้าย การอนุญาโตตุลาการเกิดขึ้นในลักษณะที่เป็นมิตรและคล้ายธุรกิจมากกว่าการดำเนินคดีต่อหน้าศาล และเนื่องจากแง่มุมทางเศรษฐกิจมีบทบาทเป็นกลางมากกว่า จึงมักส่งผลให้เกิดการระงับข้อพิพาทด้วยวิธีการอนุญาโตตุลาการ ด้วยเหตุนี้การอนุญาโตตุลาการจึงสามารถมีการคลี่คลายได้ ส่งผลและส่งเสริมความสัมพันธ์ทางธุรกิจของทั้งสองฝ่าย นี่เป็นสิ่งสำคัญอย่างยิ่งเมื่อคู่สัญญาในข้อตกลงยังคงเชื่อมโยงกันหลังการทำธุรกรรม และจำเป็นต้องค้นหาวิธีที่จะร่วมมือในอนาคต

นอกเหนือจากอนุญาโตตุลาการ ฝ่ายต่างๆ อาจหันไปพึ่งผู้เชี่ยวชาญในบางกรณี อำนาจของผู้เชี่ยวชาญแต่ละคนจะขึ้นอยู่กับถ้อยคำในข้อตกลงของทั้งสองฝ่าย แต่โดยทั่วไปผู้เชี่ยวชาญมีบทบาทสำคัญในข้อพิพาทที่เกี่ยวข้องกับการปรับราคาและการหารายได้ ซึ่งประเด็นการประเมินมูลค่าและการบัญชีที่ซับซ้อนเป็นเดิมพัน การตัดสินใจของผู้เชี่ยวชาญอาจรวมกับอนุญาโตตุลาการ ตัวอย่างเช่น คู่สัญญาทั้งสองฝ่ายอาจตกลงว่าผู้เชี่ยวชาญจะตัดสินข้อพิพาทเกี่ยวกับการปรับราคา และกำหนดเขตอำนาจศาลที่กว้างขึ้นสำหรับอนุญาโตตุลาการ อีกทางหนึ่ง คู่สัญญาอาจเลือกใช้ข้อกำหนดหลายระดับ อ้างอิงเรื่องหนึ่งไปยังการพิจารณาของผู้เชี่ยวชาญ แต่จากนั้นก็ขึ้นอยู่กับการพิจารณาของคณะอนุญาโตตุลาการ อย่างไรก็ตามผู้เชี่ยวชาญไม่มีอำนาจในการกำหนดเขตอำนาจศาลของตนเองซึ่งแตกต่างจากศาลอนุญาโตตุลาการ เป็นผลให้ผู้เชี่ยวชาญไม่สามารถออกการตัดสินใจเกี่ยวกับการท้าทายอำนาจของตนได้ ในกรณีเช่นนี้ โดยทั่วไปฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งจะเริ่มกระบวนการพิจารณาของศาลหรืออนุญาโตตุลาการเพื่อกำหนดขอบเขตอำนาจของผู้เชี่ยวชาญ ซึ่งมักจะเป็นเรื่องของการตีความตามสัญญา ตัวอย่างเช่น ในกรณีพิพาทของ Barclays Bank plc v. Nylon Capital LLP ศาลอุทธรณ์อังกฤษจะต้องกำหนดเขตอำนาจศาลของผู้เชี่ยวชาญภายใต้ข้อตกลงความร่วมมือ ศาลเข้าใจในท้ายที่สุดว่าผู้เชี่ยวชาญไม่มีอำนาจพิจารณาการจัดสรรกำไรภายใต้ข้อตกลง โดยตั้งข้อสังเกตว่า การตัดสินโดยผู้เชี่ยวชาญเป็นอีกรูปแบบหนึ่งของการระงับข้อพิพาทซึ่งใช้ทั้งพระราชบัญญัติอนุญาโตตุลาการปี 1996 (Arbitration Act 1996) หรือประมวลกฎหมายอื่นใด อย่างไรก็ตาม เป็นที่แน่ชัดว่าในกรณีใดก็ตามที่มีข้อพิพาทเกิดขึ้นเกี่ยวกับเขตอำนาจศาลของผู้เชี่ยวชาญ ศาลจะเป็นผู้มีอำนาจตัดสินใจขั้นสุดท้ายว่าผู้เชี่ยวชาญนั้นมีอำนาจตัดสินคดีหรือไม่ แม้ว่าข้อหนึ่งจะตั้งใจที่จะมอบเขตอำนาจศาลนั้นให้กับผู้เชี่ยวชาญก็ตาม ลักษณะอันเป็นอันสิ้นสุดและมีผลผูกพัน ที่สำคัญแม้ว่าผู้เชี่ยวชาญจะออกคำตัดสินที่มีผลผูกพันและขั้นสุดท้าย แต่มีเพียงคณะอนุญาโตตุลาการเท่านั้นที่ออกคำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการ ซึ่งอาจบังคับใช้ทั่วโลกผ่านอนุสัญญานิวยอร์ก ในทำนองเดียวกันการตัดสินของผู้เชี่ยวชาญไม่อยู่ภายใต้การกันการพิจารณาคดี เช่นเดียวกับคำชี้ขาดของอนุญาโตตุลาการแม้ว่าอาจถูกตั้งเป็นข้อท้าทายต่อหน้าศาลภายในรัฐหรือคณะอนุญาโตตุลาการก็ตาม

แม้จะมีขั้นตอนเฉพาะบางประการและหลุมพรางที่ต้องระวังเมื่อร่างข้ออนุญาโตตุลาการ การอนุญาโตตุลาการเป็นกลไกการระงับข้อพิพาทที่มีประสิทธิภาพในการควบรวมและซื้อกิจการในทุกขั้นตอนของธุรกรรม โดยมีคุณลักษณะที่ทำให้เป็น ทางเลือกที่น่าสนใจในการดำเนินคดีในศาล กุญแจสองประการสู่ความสำเร็จของการอนุญาโตตุลาการควบรวมกิจการทั้งในบริบทภายในประเทศและในบริบทระหว่างประเทศจำเป็นต้องคำนึงถึงการร่างข้อตกลงอนุญาโตตุลาการที่มีประสิทธิผลอย่างระมัดระวัง ควรจะทำร่วมกันระหว่างทนายความด้านธุรกรรมและทนายความอนุญาโตตุลาการและการเลือกผู้เชี่ยวชาญที่เหมาะสมซึ่งมีความรู้ความชำนาญทางวิชาชีพที่สามารถให้ความเห็นต่ออนุญาโตตุลาการอาจเป็นตัวชี้ขาดเกี่ยวกับผลของข้อพิพาท

แหล่งที่มา

The Comparative Law Yearbook of International Business Volume 27, Dennis Campbell, The Auspices of the Center for International Legal Studies

M&A Arbitration, International Arbitration Information by Aceris Law LLC

สามารถติดต่อสอบถามข้อมูลเพิ่มเติมจาก THAC ได้ที่ !